السيد محمود الهاشمي الشاهرودي
324
موسوعة الفقه الإسلامي المقارن
محلّ العقد كالعوضين ، فلا يصحّ بيع الخمر والميتة ونحوهما « 1 » ، فلا شبهة في اعتبار كلّ تلك الشروط ، فإنّ الإجازة ليست عقداً مستأنفاً حتى نعتبرها من زمان الإجازة ، بل هي إمضاء للتصرّف السابق الصادر من الفضولي ، وهذه الشروط دخيلة في تأثير ذلك العقد ، فلابد من اعتبارها فيه حين صدوره . وقد اختلفت كلمات الفقهاء في اشتراط استمرار سائر شروط العقد ، أو الإيقاع إلى حين الإجازة ، ففي مثل الشروط الراجعة إلى صيغة العقد أو الإيقاع ، فالظاهر عدم لزوم بقائها إلى زمان الإجازة « 2 » . وفي الشروط المعتبرة في العاقد ذهب البعض إلى عدم لزوم بقائها إلى حين الإجازة ، فإذا جنّ العاقد الفضولي ، أو مات ، فإنّ العقد بعد صدوره عنه صحيحاً لا ينقلب عمّا هو عليه بانتفاء الشروط المعتبرة في العاقد « 3 » . نعم الشروط المعتبرة في المتعاقدين بمعنى أطراف العلاقة الحاصلة بالعقد أو الإيقاع كالمالكين ، فإنّها لابد من توفرها حين الإجازة « 4 » ، ولذلك ذكر بعض الفقهاء الشرط التالي . 2 - اشتراط بقاء الحياة لطرفي العلاقة الحاصلة بالإجازة : ذكره بعض فقهاء الإماميّة ، وحاصل قوله : إنّه لو مات الأصيل قبل الإجازة بطل العقد بناء على كون الإجازة ناقلة ، لأنّ العقد تترتب آثاره من حين الإجازة ، بخلافه على القول بأنّها كاشفة عن ترتب آثاره من حينه ( العقد ) ، فعليه تكون الملكيّة قد تحقّقت على الطرف ، فلم يبق إلّا إجازة المجيز ، فيحكم بالصحّة مع الإجازة ، وإن مات المالك الأصيل قبلها « 5 » . 3 - اشتراط أن لا يكون هناك قيد أو
--> ( 1 ) مصباح الفقاهة 4 : 302 . بدائع الصنائع 7 : 3391 ، ط مطبعة الإمام بمصر . حاشية الدسوقي 3 : 11 ، ط دار الفكر . نهاية المحتاج 3 : 390 ، ط المكتبة الإسلامية . ( 2 ) حاشية المكاسب ( للإيرواني ) 2 : 268 . مصباح الفقاهة 4 : 205 . ( 3 ) منية الطالب 2 : 138 . مصباح الفقاهة 4 : 305 . ( 4 ) حاشية المكاسب ( لليزدي ) 2 : 253 . انظر : المكاسب ( تراث الشيخ الأعظم ) 3 : 418 - 419 . ( 5 ) المكاسب ( تراث الشيخ الأعظم ) 3 : 418 . نقله عن كاشف الغطاء في شرحه على القواعد ( مخطوط : 62 ) . انظر : جواهر الكلام 22 : 291 .